NUEVA INSTRUCCIÓN DE HACIENDA EN RELACIÓN CON LAS SOCIEDADES CIVILES COMO CONTRIBUYENTES DEL IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES

Estimado / a cliente / a:

Como ya les informamos últimamente, las sociedades civiles con objeto mercantil pasan a ser contribuyentes del impuesto sobre sociedades a partir de enero de 2016 y no tendrán la consideración de contribuyente en el IRPF, y se establecerá un régimen fiscal especial para la disolución y liquidación de sociedades civiles en las que concurran determinadas circunstancias

Dado que eran muchas las dudas que se planteaban con este cambio normativo, la Agencia Tributaria ha tenido que dictar y publicar dos instrucciones bastante seguidas: la primera fechada el 13 de noviembre, en relación con la constitución de nuevas sociedades civiles o comunidades de bienes a partir de 2015, donde se establecen unas pautas sobre qué sociedades civiles podrán tributar por el Impuesto sobre Sociedades (IS), a partir del 1 de enero de 2016, y en qué los titulares seguirán tributando por el impuesto por a las sociedades de nueva creación, con el fin de ayudar a determinar qué tipo de entidad son a efectos de su clasificación.

Atención. Como ya dijimos en su momento, de acuerdo con lo expuesto en esta Instrucción de 13 de noviembre, en el caso de las comunidades de bienes que se constituyan para poner en común dinero, bienes, o industria con el ánimo de obtener ganancias y lucros comunes estaremos ante la presencia de una sociedad civil, que desde el 1 de enero de 2016, será contribuyente del Impuesto sobre Sociedades.

La segunda instrucción, la que comentamos ahora de 22 de diciembre de 2015, establece unas pautas que, en el caso de entidades de nueva creación, permiten determinar ante qué tipo de entidad nos encontramos a efectos de su correcta clasificación. Las dos cuestiones que se analizan son las siguientes:

1. a) Personalidad jurídica de las sociedades civiles.

1. b) Concretar cuando se entiende que una sociedad civil tiene objeto mercantil.

Personalidad jurídica de las sociedades civiles

De acuerdo con las consultas y doctrina de la Dirección General de Tributos (DGT):

1) Si la entidad se manifiesta como sociedad civil ante la AEAT en el momento de solicitar el NIF (haciendo la mención en el acuerdo de voluntades) se debe considerar que tiene la voluntad de que sus pactos no se mantengan secretos, lo que le otorgará personalidad jurídica y por tanto, la consideración de contribuyente del Impuesto sobre Sociedades (siempre que tenga objeto mercantil en los términos que se señalan a continuación). En este caso se otorgará un NIF "J" de sociedad civil.

2) Si la entidad no se manifiesta como una sociedad civil ante la AEAT en el momento de solicitar el NIF, sino que se manifiesta como cualquier otra entidad sin personalidad jurídica del artículo 35.4 de la Ley General Tributaria (esmentant- así en el acuerdo de voluntades), se debe considerar que tiene la voluntad de que sus pactos se mantengan secretos, lo que no le otorgará personalidad jurídica y por tanto, no se considerará contribuyente del Impuesto sobre Sociedades. En estos casos, podemos estar en presencia de una comunidad de bienes, de una herencia yacente o en presencia de cualquier otro ente sin personalidad jurídica. A todos ellos se les otorgará un NIF "Y", cualquiera que sea la denominación de este ente (diferente de sociedad civil) por el solicitante del NIF.

Atención. Se procederá a modificar la orden ministerial de composición del NIF. Se modificarán las claves "I" y "J" de la composición del NIF que quedarán con el siguiente contenido:

1. Comunidades de bienes, herencias yacentes y demás entidades carentes de personalidad jurídica no incluidas expresamente en otras claves.
2. Sociedades civiles.

Cuando se entiende que una sociedad civil tiene objeto mercantil?

Los artículos 325 y 326 del código de comercio señalan que una sociedad tiene objeto mercantil "cuando se pretenda la realización de forma permanente, a través de una organización estable y adecuada al efecto y con ánimo lucrativo".

El criterio para distinguir la mercantilidad del objeto sería la existencia de un conjunto de elementos materiales y personales organizados por el empresario para el ejercicio de una actividad empresarial. Es decir, es necesario que la actividad se realice a través de una organización estructurada para participar en el tráfico mercantil, excluida la ocasionalidad. En definitiva, "poner en común dinero, bienes o industria, con ánimo de partir entre sí las ganancias".

Se entiende por objeto mercantil, en línea con varias resoluciones de la DGT dictadas sobre estos casos, la realización de una actividad económica de producción, intercambio o prestación de servicios para el mercado en un sector no excluido del ámbito mercantil.

Por tanto, de acuerdo con lo anterior será objeto mercantil la realización de una actividad económica de producción, intercambio o de prestación de servicios, excepto las entidades que se dediquen a actividades agrícolas, ganaderas, forestales, mineras o de carácter profesional.

La casilla 620 del modelo 036 referida a la obligación de presentar declaración por el Impuesto sobre Sociedades deberán cumplimentar las sociedades civiles que hayan cumplimentado alguno de los siguientes contenidos de la casilla 403 del modelo 036 destinado al tipo de actividad económica :

- A01. Alquiler de locales

- A03. Resto empresariales. Todos los epígrafes del IAE, excepto:

• Las actividades mineras: epígrafes de la sección 1, división 1 y los de las agrupaciones 21 y 23 de la división 2 de las tarifas del impuesto de actividades económicas (casilla 402 del modelo 036).

• Las entidades constituidas al amparo de la Ley 2/2007, de 15 de marzo de sociedades profesionales (deben haberse acogido a esta ley en el acuerdo de voluntades o en la escritura de constitución).

- A04. Artistas y deportistas

- B04. Producción del mejillón

- B05. Pesquera

Se pueden poner en contacto con este despacho profesional para cualquier duda o aclaración que pueda tener al respecto.

Un saludo cordial,

Antoni Cudós Puig